招標建設(shè)施工合同不得約定承包人承擔無限風險或所有風險，因人工費屬于政府指導價不當然列入固定總價合同計價風險范圍，在合同未對人工費調(diào)整的風險進行約定時，工程款結(jié)算時應參考政府指導價予以調(diào)整。
2013年9月29日，聚爾溢公司（發(fā)包人）與天河公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定天河公司承包鑫源·御香山一期工程2#、6#樓施工圖紙范圍內(nèi)的全部內(nèi)容，包含建筑裝修、水、電（含弱電）、暖通（暖通管道入戶，室內(nèi)部分由聚爾溢公司負責）、消防等，合同價為44800149.11元，合同價格形式為固定總價合同。后雙方簽訂補充協(xié)議對工程內(nèi)容、范圍做出調(diào)整，工程完成后天河公司向聚爾溢公司提交結(jié)算報告書，結(jié)算價格61457005元，聚爾溢公司公司對該價款不予認可并經(jīng)天河公司同意，對工程變更和需要維修的內(nèi)容進行鑒定。一審判決后天河公司不服提起上訴，二審改判后聚爾溢公司不服申請再審。
第3.4.1條 建設(shè)工程發(fā)承包，必須在招標文件、合同中明確計價中的風險內(nèi)容及其范圍，不得采用無限風險、所有風險或類似語句規(guī)定計價中的風險內(nèi)容及范圍。
第3.4.2條 由于下列因素出現(xiàn)，影響合同價款調(diào)整的，應由發(fā)包人承擔：
1 國家法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化；
2 省級或行業(yè)建設(shè)主管部門發(fā)布的人工費調(diào)整，但承包人對人工費或人工單價的報價高于發(fā)布的除外；
3 由政府定價或政府指導價管理的原材料等價格進行了調(diào)整。
一 人工費 人工費指導價屬于政府指導價，不應列入計價風險范圍。
關(guān)于建設(shè)施工合同采用固定總價計價，在未約定人工費調(diào)整的風險承擔主體時，人工費能否依政府指導價進行調(diào)整并由發(fā)包人承擔的問題。最高院審理認為：《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部公告第1567號――關(guān)于發(fā)布國家標準<建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范>的公告》規(guī)定：“其中，第…3.4.1…條（款）為強制性條文，必須嚴格執(zhí)行?！?/strong>《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）第3.4.1條規(guī)定：“建設(shè)工程發(fā)承包，必須在招標文件、合同中明確計價中的風險內(nèi)容及其范圍，不得采用無限風險、所有風險或類似語句規(guī)定計價中的風險內(nèi)容及范圍?！钡?.4.2條規(guī)定：“由于下列因素出現(xiàn)，影響合同價款調(diào)整的，應由發(fā)包人承擔：（二）省級或行業(yè)建設(shè)主管部門發(fā)布的人工費調(diào)整，但承包人對人工費或人工單價的報價高于發(fā)布的除外。”由上述規(guī)定可知，在案涉《建設(shè)工程施工合同》第十一條價格調(diào)整部分未就人工費調(diào)整的風險承擔作出約定情形下，并不當然按照《建設(shè)工程施工合同》約定固定合同價款中的人工費標準對案涉工程進行取費，還應當考察省級或行業(yè)建設(shè)主管部門發(fā)布的人工費調(diào)整是否影響合同價款調(diào)整。根據(jù)《河南省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳關(guān)于貫徹<建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范>（GB50500-2013）<建筑安裝工程費用項目組成>（建標〔2013〕44號）文件有關(guān)問題的通知》（豫建設(shè)標〔2014〕29號）關(guān)于“人工費指導價屬于政府指導價，不應列入計價風險范圍”的規(guī)定可知，案涉工程人工費調(diào)整應當依據(jù)施工期間政府頒發(fā)的人工費指導價進行調(diào)整，因此鑒定機構(gòu)金鼎公司將2#樓和6#樓及地下車庫工程人工費價差506843.05元計入變更工程造價，并無不當，聚爾溢公司提出的該費用不應計入變更工程造價的申請理由不能成立，本院不予支持。
本文作者：焦偉偉，文豐建筑工程業(yè)務部專職律師。
執(zhí)業(yè)專長：建筑工程法律事務、民商事訴訟法律事務
焦偉偉律師先后為河南五建建設(shè)集團有限公司、河南融創(chuàng)置業(yè)有限公司、河南省清華房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、河南五建置業(yè)有限公司、河南新田置業(yè)有限公司、河南大觀實業(yè)有限公司、河南思念實業(yè)有限公司、河南仁豪實業(yè)有限公司等單位提供法律服務；參與秉源投資控股有限公司房地產(chǎn)投資法務盡職調(diào)查、河南省順泰達置業(yè)有限公司房地產(chǎn)項目并購盡職調(diào)查、河南正印置業(yè)有限公司房地產(chǎn)項目并購盡職調(diào)查、河南省東昊置業(yè)有限公司委托貸款法律意見書等專項服務；為歐凱龍凱麗國際中心項目、信陽歐凱龍家具小鎮(zhèn)項目、河南融創(chuàng)置業(yè)有限公司局外項目、河南省清華房地產(chǎn)開發(fā)有限公司清華城項目、仁豪實業(yè)鄭東商業(yè)中心項目、瀚海置業(yè)瀚?！で缬铐椖考拔褰ㄐ陆址幌马椖康忍峁┤谭煞铡?/span>
